(DOC. VP 210.8200.9481.8351)

STJ. Penal. Habeas corpus substitutivo de recurso especial. Descabimento. Modificação do entendimento jurisprudencial do STJ, em consonância com orientação adotada pelo pretório excelso. Tráfico ilícito de substâncias entorpecentes. Regime inicial de cumprimento da pena. Inconstitucionalidade da Lei 8.072/1990, art. 2º, § 1º declarada pelo STF. CP, art. 33 e 42 da Lei 11.343/2006. Grande quantidade de droga. Regime fechado. Substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. Inviabilidade. Inexistência de ilegalidade. Habeas corpus não conhecido.- o Supremo Tribunal Federal, pela sua primeira turma, passou a adotar orientação no sentido de não mais admitir habeas corpus substitutivo de recurso próprio. Precedentes. HC 109.956/PR, rel. Min. Marco aurélio, DJE de 11.9.2012, e HC 104.045/RJ, rel. Min. Rosa weber, DJE de 6.9.2012, dentre outros.- o STJ, na esteira desse entendimento, tem amoldado o cabimento do remédio heróico, sem perder de vista, contudo, princípios constitucionais, sobretudo o do devido processo legal e da ampla defesa. Nessa toada, tem-se analisado as questões suscitadas na exordial a fim de se verificar a existência de constrangimento ilegal para, se for o caso, deferir-se a ordem de ofício. A propósito. HC 221.200/df, rel. Min. Laurita vaz, DJE de 19.9.2012.- a obrigatoriedade do regime inicial fechado para os condenados por crime hediondos e os a ele equiparados foi declarada inconstitucional pelo c. STF, em 27.6.2012, por ocasião do julgamento do HC 111.840/es. Assim, a identificação do regime prisional mais adequado à repressão e prevenção dos delitos deve observar os critérios do art. 33, §§ 2º e 3º do CP, bem como da Lei 11.343/2006, art. 42, quando se tratar de delitos previstos nessa lei.- no caso, apesar de a pena ter sido fixada em 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de reclusão, o regime inicial fechado é o mais indicado para a execução da sanção penal, haja vista as circunstâncias especialmente graves do fato, revelada na expressiva quantidade de droga encontrada e na apreensão de significativa importância de dinheiro com o paciente em espécie (R$ 662,00).tais circunstâncias, inclusive, foram consideradas para majorar a pena-base e para afastar a aplicação da minorante da Lei de drogas em seu grau máximo, pois segundo consta «foram apreendidos 21,42g (vinte e um gramas e quarenta e dois centigramas) de massa bruta de cocaína, distribuídos em 11 (onze), porções. Considerando-se que a dose individual da referida droga. Conforme a «pureza da rua» é de 100mg a 200mg (cem a duzentos miligramas), conforme informação pericial 710/2009, do instituto de criminalística da pcdf, o quantum apreendido em poder de (...) seria o suficiente para a elaboração de diversas doses individuais do entorpecente".- pela mesma razão, é insuficiente a substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, nos termos do CP, art. 44, III.- habeas corpus não conhecido.

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